Что же бывает с номинальными (подставными) лицами

Статья о номинальных директорах, фиктивных самозанятых, номинальных индивидуальных предпринимателях и просто подставных лицах, на чье имя открываются карточные счета.

Последствия использования подставных лиц, о которых не принято открыто говорить

В годы формирования налоговой системы — это типичные люмпены. Люмпены — это лица, не имеющие никакой собственности и профессии, живущее случайными заработками или пользующееся государственными социальными пособиями. В жизни той российской действительности — это вонючки-бомжики.

В последствии в роли номиналов становились уже приезжие. Это студенты и лица, проживающие в деревнях и поселках в округе крупных городов, а также те лица, которые в силу особенности своей жизни, имели физические и психологические зависимости. В сегодняшних реалиях это уже люди с высшим образованием, разорившиеся предприниматели, лица старше 25 лет с действующими кредитами и ипотеками, имеющие стабильную работу и семью.

За регистрацию и использование фирм-однодневок (номинальных контор, «Ромашек») с декабря 2011 года введена уголовная ответственность

19 декабря 2011 года вступили в силу поправки в Уголовный кодекс Российской Федерации, которые ввели уголовную ответственность за регистрацию фирм на подставных лиц и незаконное использование документов при создании компаний. В связи с таким нововведением возникли опасения в том, что у правоохранительных органов появился достаточно мощный рычаг воздействия на бизнес. Формулировки статей весьма размыты и неконкретны, и с учетом популярности среди российского бизнеса «номинальных» схем под новую статью попадает очень широкий круг лиц.

Ранее в Уголовном кодексе РФ существовала статья 173 о лжепредпринимательстве, которая предусматривала уголовную ответственность за создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую деятельность, но с целью противоправных действий, последствием которых было причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству. В 2010 году эта статья была исключена из Уголовного кодекса, и вместо нее в конце 2011 года были приняты поправки в виде статей 173.1 и 173.2.

Статья 173.1 Уголовного Кодекса РФ признает преступлением образование (создание, реорганизацию) юридического лица через подставных лиц и предусматривает максимальное наказание за это в виде лишения свободы на срок до пяти лет. Под подставными лицами при этом понимаются учредители (участники) или органы управления юридического лица, образованного путем введения данных субъектов в заблуждение.

Принципиальное значение имеет то, что преступлением теперь считается сам факт создания фирмы-однодневки вне зависимости от фактических целей ее регистрации. Даже если фирма с номинальным учредителем (директором) не использовалась, например, для обмана контрагентов, незаконного получения кредитов, уклонения от уплаты налогов, «слива» активов, одни только действия по ее созданию теперь все равно считаются преступными.

Кроме того закон не уточняет, в отношении чего именно должны быть введены в заблуждение учредители или директор юрлица, чтобы они могли быть признаны «подставными».

Статья 173.1 Уголовного кодекса РФ «Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица»

1. Преступление: образование (создание, реорганизация) юридического лица через подставных лиц. Наказание: штраф в размере от 100 000 до 300 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 7 месяцев до 1 года, либо принудительные работы на срок до 3 лет, либо лишение свободы на тот же срок.

2. Преступление: те же деяния, совершенные: а) лицом с использованием своего служебного положения; б) группой лиц по предварительному сговору.

Наказание: штраф в размере от 300 000 до 500 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 года до 3 лет, либо обязательные работы на срок от 180 до 240 часов, либо лишение свободы на срок до 5 лет.

Статья 173.2 Уголовного Кодекса РФ признает уголовно наказуемым предоставление или приобретение документа, удостоверяющего личность или использование персональных данных, полученных незаконным путем, если эти деяния совершены для образования (реорганизации) юридического лица в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами.

Статья 173.2 Уголовного кодекса РФ «Незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица»

1. Преступление: предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдача доверенности, если эти действия совершены для образования (создания, реорганизации) юридического лица в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом. Наказание: штраф в размере от 100 000 до 300 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 7 месяцев до 1 года, либо обязательные работы на срок от 180 до 240 часов, либо исправительные работы на срок до 2 лет.

2. Преступление: приобретение документа, удостоверяющего личность, или использование персональных данных, полученных незаконным путем, если эти деяния совершены для образования (создания, реорганизации) юридического лица в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом.

Мнение эксперта

Ардашев Владимир

Наказание: штраф в размере от 300 000 до 500 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 года до 3 лет, либо принудительные работы на срок до 3 лет, либо лишение свободы на тот же срок.

Давайте рассмотрим, что могут повлечь эти уголовно-правовые новеллы для российского бизнеса.

Работа через фирмы-однодневки

Если вы в своей работе используете уже действующую фирму, оформленную на лицо, фактически не имеющее никакого отношения к ее деятельности (неважно, номинал ли это, рядовой сотрудник вашей компании или, может, ваш родственник), вы ставите себя под удар.

После принятия поправок в Уголовный кодекс повсеместно в России стали возникать ситуации, когда номинальные директора обращаются в налоговые органы и пишут заявления о своей непричастности к деятельности компаний, где они числятся директорами, о том, что они потеряли паспорт, или их паспортом незаконно завладели, ввели их в заблуждение и заставили подписать ряд документов. Продолжать можно долго.

По большому счету не так важно, что напишет номинальный директор в заявлении в налоговую инспекцию. Важно другое: любое подобное заявление теперь может спровоцировать не просто блокировку расчетного счета организации, но и пристальное внимание правоохранительных органов к ней и, как следствие, возбуждение уголовного дела в отношении лиц, ведущих реальную деятельность по данной компании.

«Брошенные фирмы» и «слив компаний»

На первый взгляд, процедура смены директора и учредителя на «номинальных лиц» не попадает под новые статьи Уголовного Кодекса РФ, ведь здесь нет ни создания нового общества, ни его реорганизации. Но рекомендуем подумать, захотите ли вы это доказывать в рамках возбужденного против вас уголовного дела. А любая работа с номинальными директорами и учредителями в настоящих условиях не исключает такой возможности.

Поэтому не рекомендуем начинать какие-либо действия с участием номинальных лиц. Кроме того, продажа доли номинальному лицу и назначение директором номинального лица не имеет никакого смысла. Назначение нового директора не освобождает от ответственности прежнее руководство компании за уже совершенные действия, а если так, то зачем легальную компанию переводить в околокриминальную сферу?

Игра против вас

Не исключено, что данные поправки уголовного законодательства будут сильным инструментом при сборе фактов, показаний, сведений, свидетельствующих против вас. Номинальный директор либо рядовой сотрудник вашей фирмы, назначенный директором, но фактически им не являющийся, расскажет и подпишет что угодно под угрозой уголовной ответственности.

В свете всего сказанного, мы рекомендуем провести ревизию вашего бизнеса, избавиться от балласта в виде «фирм-однодневок», хорошо подумать, кто стоит у руля ваших компаний. При наличии подобных фирм советуем рассмотреть законные варианты выхода из создавшейся ситуации, например, легальную ликвидацию или смену номинальных участников и директоров на реальных.

Подводя итог, хотелось бы отметить следующее: ввиду непроработанности принятых поправок, скорее всего, довести дело до суда и обвинительного приговора по этим статьям правоохранительным органам будет весьма сложно, а может, и невозможно. Но давайте не забывать, что порой тяжелым последствием для вас и вашего бизнеса может стать не только обвинительный приговор, но и сам факт расследования, вмешательства в текущие дела компании, а порой, и приостановка ее деятельности.

– Вам не нужен председатель? – спросил Фунт.
– Какой председатель? – воскликнул Бендер.
– Официальный. Одним словом, глава учреждения.
– Я сам глава.
– Значит, вы собираетесь отсиживать сами? Так бы сразу сказали. Зачем же вы морочите мне голову уже два часа?

Старик в пасхальных брюках разозлился, но паузы между фразами не уменьшились. – Я – Фунт, – повторил он с чувством. – Мне девяносто лет.

Я всю жизнь сидел за других. Такая моя профессия – страдать за других.
– Ах, вы подставное лицо?
– Да, – сказал старик, с достоинством тряся головой. – Я – зицпредседатель Фунт.

Я всегда сидел. Я сидел при Александре Втором «Освободителе», при Александре Третьем «Миротворце», при Николае Втором «Кровавом».

И старик медленно загибал пальцы, считая царей. – При Керенском я сидел тоже. При военном коммунизме я, правда, совсем не сидел, исчезла чистая коммерция, не было работы.

Но зато как я сидел при нэпе. Как я сидел при нэпе! Это были лучшие дни моей жизни. За четыре года я провел на свободе не больше трех месяцев.

Илья Ильф и Евгений Петров. Золотой теленок. 1931 г.

Статья опубликована в журнале National Business, март 2012, с. 66-67 и в журнале "ИНТЕЛЛЕКТ-ПРЕСС", №19/2012

Как понять, что руководитель номинальный ?

Номинальность директора компании всплывает при налоговых проверках ее контрагентов, а также во время банкротства компании.

Номинальность руководителя - весомый довод инспекторов в налоговом споре.

Какие признаки подтверждают номинальность руководителя:

• лицо заявляет, что не являлось директором компании (например, регистрация осуществлялась по утерянному паспорту);
• гражданин прямо подтверждает, что передал свой паспорт для регистрации в ЕГРЮЛ за вознаграждение, но фактически компанией не руководил;
  -подтверждает свое руководство, но не может пояснить, чем занимается компания, рассказать о ее деятельности;
• сразу после назначения на должность гражданин передал руководство компанией по доверенности и больше делами компании не занимался.

Номинальный директор является руководителем только по документам, но фактически руководство компанией осуществляет совсем другое лицо.

Зачем компании формальный (номинальный) директор?

Учредители могут привлечь формального (номинального) директора по разным причинам. Например:

• фактический собственник компании не вправе руководить компанией открыто (он дисквалифицирован или является госслужащим);
• надо избежать признака взаимозависимости между компаниями, управляемых одним человеком для исключения налоговых рисков;
• для сохранения специального режима налогообложения (УСН) необходимо раздробить одну крупную компанию на несколько небольших;
• с целью победы в госзакупках одной компании нужно создать видимость участия независимых друг от друга компаний, которые подают разные ценовые предложения, выше, чем у основной организации.

Ограничение полномочий номинального директора

Собственники ограничивают полномочия номинального директора разными способами:

• указывают в уставе ограничение суммы сделки, которую он может совершать без одобрения участников,
• генеральная доверенность оформляется на другое лицо,
• формальному директору ограничивают доступ к банковским счетам компании, ее печати и документации.

Субсидиарная ответственность номинального директора при банкротстве

Соглашаясь стать номинальным директором, гражданин должен осознавать, что неучастие в реальной деятельности компании не освободит его ни от административной, ни от уголовной, а при несостоятельности организации - от субсидиарной ответственности.

В банкротных делах с директоров взыскивают до десятков миллионов рублей.

Как правило, формальный и реальный руководители несут субсидиарную ответственность по долгам компании солидарно.

Внимание! Сумма взыскиваемых с номинального директора денежных средств может быть уменьшена, если он раскрыл информацию о реальном руководителе и скрытом имуществе компании, и благодаря этому долги компании могут быть погашены.

Например, Постановление 15ААС от 09.02.2018 года по делу А53-513/2016. В два раза была снижена ответственность номинального директора (до 1,4 млн рублей), так как он письменно подробно изложил информацию о лицах, дающих ему обязательные указания, о месте нахождения имущества должника. Но суд отказался полностью освободить его от ответственности, так как директор - дееспособное лицо, обязанное принять все меры для надлежащего выполнения добровольно взятых на себя обязанностей.

Например, в деле А40-159635/16 Определение Арбитражного города Москвы от 24.05.2018 года с номинального директора и учредителя должника было взыскано пять с половиной миллионов рублей в пользу кредиторов в связи с несвоевременной подачей заявления о банкротстве.

В другом деле номинальный директор был привлечен солидарно с бенефициарами компании к субсидиарной ответственности в связи с невозможностью полного погашения требований кредиторов по их вине. Под видом заключения договоров займа из компании было выведено более миллиарда рублей.

Директор пытался доказать, что фактически компанией руководили ее учредители, а он лично никакой личной выгоды не получил. Его услышал суд первой инстанции и освободил от ответственности.

Но апелляция и кассация с ним не согласилась, так как директор подписывал договоры займа и платежные поручения, то есть недобросовестно действовал не в интересах руководимой им компании. С учредителей и формального директора было взыскано более 900 миллионов рублей (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 30 августа 2018 года по делу А50-15985/2014).

Директор должен доказать, что он - номинальный

Директор еще должен доказать свою номинальность, простая ссылка на то, что он подписывал договоры по указанию бенефициара и личной выгоды не имел, не позволит ни освободиться от ответственности, ни снизить ее (постановление АС Уральского округа от 30.08.2018 по делу № А50-16985/2014).

Некоторые суды считают, что, если лицо не оспаривало запись в ЕГРЮЛ о лице, имеющем право действовать от имени общества, или не обращалось в суд с требованием внести запись о прекращении полномочий в ЕГРЮЛ, то оно не может быть признано номинальным руководителем (постановление 13ААС от 18.02.2019 по делу № А21-2288/2018).

Даже одобрение общим собранием или советом директоров сделки, в результате которой был причинен вред кредиторам, не освобождает номинального директора от субсидиарной ответственности (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53).

Таким образом, ссылка на номинальность директору не поможет, чтобы освободиться от ответственности, так как он обязан действовать добросовестно и разумно в интересах юридического лица.

Ответственность перед учредителями

Если директор - номинальный и выполняет указание бенефициаров, это не освободит его и от исков учредителей в случае причинения убытков корпорации.

Ответственность директора при исключении компании из ЕГРЮЛ

Имейте в виду, если вас попросили стать номинальным директором компании, которая не ведет реальной деятельности, с целью дальнейшего исключения организации из ЕГРЮЛ, это не означает, что вы избежите субсидиарной ответственности.

Что делать, если вы номинальный директор ?

Прежде чем соглашаться стать единоличным исполнительным органом коммерческой организации, привлеките адвокатов или компетентных юристов для проведения правового аудита компании.

Вашему бизнесу нужен правовой аудит?

Мы рассчитаем стоимость правового аудита, исходя из Вашей ситуации. Никаких лишних затрат и переплат.

Кроме того, проверьте по общедоступным источникам наличие крупных споров (картотека арбитражных судов), наличие крупных долгов по исполнительному производству (сайт службы судебных приставов), наличие долгов по уплате налогов (сайт ФНС), наличие намерения кредиторов подать на должника заявление о банкротстве (Федресурс).

Кроме того, обязательно получите устную или письменную юридическую консультацию, в которой юрист обозначит вам все будущие правовые риски.

Если вас уже пытаются привлечь к ответственности, вам не обойтись без помощи адвоката.

Именно он поможет сформулировать правовую позицию по делу, собрать необходимые доказательства, добиться освобождения от ответственности или хотя бы снизить ее размер.

Адвокатское бюро "Правовая гарантиЯ" - помощь для бизнеса от опытных адвокатов

Мы в "Правовой гарантии" защищаем интересы бизнеса уже более 17 лет:

• Юридически сопровождаем банкротство предприятий;
• Защищаем директоров, контролирующих лиц, главных бухгалтеров, номинальных руководителей и учредителей от субсидиарной ответственности;
• Защищаем бизнес и его руководителей от уголовного преследования;
• Выстраиваем линию защиты интересов руководителей в гражданских и уголовных процессах;
• Проводим правовой аудит деятельности предприятий;
• Оказываем услуги по правовой экспертизе договоров и иных документов;
• Комплексно сопровождаем Ваш бизнес по всем правовым вопросам.